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在用人單位裁員的操作過程中，許多HR面對本單位工作年限橫跨2008年1月1日，經(jīng)濟補償金如何計算，不知如何應對。總的來說，經(jīng)濟補償金=基數(shù)×年限。但是其中經(jīng)濟補償金基數(shù)如何確定？本單位工作年限又如何計算呢？根據(jù)《勞動合同法》第九十七條第三款規(guī)定：本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或終止，依照本法第四十六條規(guī)定應當支付經(jīng)濟補償?shù)?，?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當時有關(guān)規(guī)定，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照當時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。因此，對于本單位工作年限跨越2008年1月1日的員工，經(jīng)濟補償金會涉及到2008年1月1日前后的分段計算，以及新舊法律的封頂限制問題。本文將對經(jīng)濟補償金以2008年1月1日為分界點分段計算問題進行簡要分析。

一、經(jīng)濟補償金基數(shù)如何確定

依據(jù)《勞動合同法》第97條的規(guī)定，經(jīng)濟補償金的計發(fā)基數(shù)以2008年1月1日為分界點，實施兩種不同的計算方法：分界點之前的計發(fā)基數(shù)為企業(yè)正常生產(chǎn)情況下勞動者解除合同前12個月的月平均工資。但在勞動者患病或非因公負傷、訂立勞動合同時依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化、經(jīng)濟性裁員三種情況下，勞動者月平均工資低于企業(yè)月平均工資的，按企業(yè)月平均工資的標準支付。分界點之后的計發(fā)基數(shù)為勞動者在勞動合同解除或終止前12個月的平均工資。但如果勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，按本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的數(shù)額支付。

1.2008年1月1日之后，經(jīng)濟補償?shù)幕鶖?shù)為離職前十二個月平均應發(fā)工資

依據(jù)《勞動合同法》第四十七條規(guī)定經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

依據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十七條的規(guī)定，“經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入?！?/p>

2. 經(jīng)濟補償金的基數(shù)是否可以剔除加班費

對于確定經(jīng)濟補償金基數(shù)，是否應將加班費包括在內(nèi)，在司法實踐中存在較大爭議，用人單位可以根據(jù)當?shù)氐乃痉▽嵺`決定經(jīng)濟補償金基數(shù)是否剔除加班費。

（1）一種意見認為，經(jīng)濟補償金計算基數(shù)應包括加班工資。依據(jù)是國家統(tǒng)計局頒發(fā)的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條規(guī)定，工資總額由下列六個部分組成：（一）計時工資；（二）計件工資；（三）獎金；（四）津貼和補貼；（五）加班加點工資；（六）特殊情況下支付的工資。既然加班工資也是工資總額組成部分，確定經(jīng)濟補償金計算基數(shù)就不應加班工資剔除在外。

（2）另一種意見認為，經(jīng)濟補償金計算基數(shù)不應包括加班工資。依據(jù)《勞動合同法》第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。即已經(jīng)將《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第（五）項加班加點工資剔除在外。

3. 經(jīng)濟補償?shù)幕鶖?shù)不得低于最低工資

依據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十七條規(guī)定，勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按照當?shù)刈畹凸べY標準計算。

4. 2008年1月1日之后，經(jīng)濟補償?shù)幕鶖?shù)不高于三倍平均工資

《勞動合同法》》第四十七條規(guī)定：“勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年?！蓖瑫r根據(jù)《勞動合同法》第九十七條第三款規(guī)定，2008年1月1日以前存續(xù)的勞動合同在2008年1月1日以后解除或者終止，依照《勞動合同法》第四十六條規(guī)定應當支付經(jīng)濟補償?shù)模?jīng)濟補償年限自2008年1月1日起計算；2008年1月1日以前按照當時有關(guān)規(guī)定，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照當時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

這實際上規(guī)定了當勞動者的月平均工資高于上年度本市職工月平均工資三倍，此種情形下經(jīng)濟補償基數(shù)需分段計算。在2008年1月1日之前，經(jīng)濟補償基數(shù)按照當時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；在2008年1月1日之后，經(jīng)濟補償基數(shù)要受上年度本市職工月平均工資三倍限制。

二、本單位工作年限如何計算

依據(jù)《勞動合同法》第97條的規(guī)定，分界點（2008年1月1日）之前的計發(fā)年限為勞動者在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給一個月工資的經(jīng)濟補償金。只在勞動合同當事人協(xié)商一致情形下，工作時間不滿一年的，發(fā)給一個月工資的經(jīng)濟補償。分界點（2008年1月1日）之后的計發(fā)年限為勞動者在本單位工作的年限，每滿一年向勞動者支付一個月的經(jīng)濟補償。六個月以上不滿一年的，按一年計算：不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

分界點（2008年1月1日）之前的只有在用人單位與勞動者協(xié)商一致解除合同、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作解除勞動合同兩種情形下，有計發(fā)年限不得超過12年的限制。分界點（2008年1月1日）之后的則只有在勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的情形下，有計發(fā)年限不得超過12年的限制，除此之外，則不再有計發(fā)年限的限制。

綜上所述：關(guān)于經(jīng)濟補償金以2008年1月1日為分界點如何進行分段計算問題，司法實踐中各地理解不一，用人單位在裁員過程中一定要選擇符合當?shù)氐乃痉▽嵺`的計算方法，以避免法律風險，降低裁員成本。

作者：楊艷平律師