合同中的鑒于條款，一般指合同開頭的敘述性條款。對于鑒于條款，大多數(shù)合同當事人并未給予充分重視，認為可有可無，或者認為是“說廢話”。但事實上，鑒于條款的作用并不簡單，其往往具有重要的作用，尤其在發(fā)生爭議時，鑒于條款有助于查明當事人的真實意思表示，而且能夠減輕當事人的舉證責任，常常會起到“一招定乾坤”的功效。

一般可言，鑒于條款主要包括以下幾類：第一類，闡明雙方當事人簽訂合同初衷及希望達成的目的，可稱之為目的類鑒于條款；第二類，言明簽訂合同的背景，所依賴的事實條件或基礎(chǔ)性法律行為，可稱之為基礎(chǔ)類鑒于條款；第三類，描述合同標的物的情況，包括權(quán)屬狀況、物理狀況等，可稱之為標的類鑒于條款。

一、鑒于條款有助于確定雙方訂立合同的原則

如果把合同比作調(diào)整雙方當事人權(quán)利義務(wù)的法律，那么合同的一般條款就如同是法律規(guī)范，合同鑒于條款就如同是法律原則。法律規(guī)范具有局限性，因為法律規(guī)范不可能窮盡社會生活中的所有情形，法官在司法實踐中如果僅僅依據(jù)法律規(guī)范，那么必將常常陷入無法可依的困境。合同也是如此，任何法律專家都無法寫出絕對完美的合同，因為任何人都無法窮盡合同履行中可能發(fā)生的一切情形，只能憑借經(jīng)驗設(shè)想那些最經(jīng)常發(fā)生的情形，并約定發(fā)生相應(yīng)情形時的權(quán)利義務(wù)具體內(nèi)容。當合同履行中發(fā)生爭議而合同又無相應(yīng)約定時，可以從鑒于條款入手，探尋雙方當事人簽訂合同時所確立的原則，在此基礎(chǔ)上援引法律法規(guī)的規(guī)定，從而解決法律適用的難題。

二、鑒于條款有助于合同整體解釋

整體解釋，又稱體系解釋，是指根據(jù)條款在整個合同中的位置與其他條款的關(guān)聯(lián)確定各個條款在整個合同中所具有的正確意思。一個合同是一個整體，要理解其整體意思必須準確理解其各個部分的意思，要理解各個條款的意思，也必須將各個條款置于合同整體之中，使其相互協(xié)調(diào)，才可能理解各個條款的正確意思。鑒于條款往往引領(lǐng)合同一般條款，對一般條款均具有補充和解釋的作用，對合同條款進行分析和說明時，借助合同鑒于條款進行整體解釋更容易探尋雙方當事人最真實的意思表示，確定合同條款的真正含義。

三、目的類鑒于條款的作用

1、目的類鑒于條款有助于進行合同目的解釋。目的解釋，是指解釋合同時，如果合同所使用的文字或某個條款可能作兩種解釋時，應(yīng)采取最適合于合同目的的解釋。解釋合同自應(yīng)符合當事人所欲達成之目的，如當事人意思表示的內(nèi)容前后矛盾或曖昧不明，應(yīng)通過解釋使之明確，以符合當事人之目的。目的類鑒于條款直接或間接地表明當事人訂立合同的目的，有助于正確進行目的解釋，探尋雙方當事人最真實的意思表示。

2、在根本違約情形下，目的類鑒于條款有助于保障當事人的法定解除權(quán)。根據(jù)《合同法》第九十四條的規(guī)定，“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；……（四）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；……”，因不可抗力或一方違約導(dǎo)致守約方合同目的不能實現(xiàn)時，守約方有權(quán)解除合同。但實踐中往往對合同目的是否無法實現(xiàn)存有較大爭議，如鑒于條款明確約定了當事人訂立合同的目的，將大大減少雙方的訴爭，有利于保障當事人的法定解除權(quán)。

3、目的類鑒于條款有助于確定預(yù)期利益損失。《民法通則》第112條規(guī)定：“當事人一方違反合同的賠償責任，應(yīng)當相當于另一方因此所受到的損失?！睋?jù)此，違約一方賠償損失范圍包括：第一，因?qū)Ψ竭`約而導(dǎo)致的現(xiàn)有財產(chǎn)的減少?，F(xiàn)有財產(chǎn)的減少在法理上可稱為實際損失、直接損失、現(xiàn)實損失和積極損害，包括守約方因?qū)Ψ竭`約所支付的費用、財產(chǎn)的滅失或損害。第二，被違約人因?qū)Ψ竭`約造成的預(yù)期利益的損失。預(yù)期利益往往與合同的目的息息相關(guān)，合同目的得以實現(xiàn)，預(yù)期利益方能變成現(xiàn)實利益，合同目的一旦破滅，當事人產(chǎn)生預(yù)期利益損失。

四、基礎(chǔ)類鑒于條款的作用

1、基礎(chǔ)類鑒于條款可能使合同成為附生效條件的合同。如某借款合同約定，“鑒于：A公司（第三方）與甲方簽訂了一份《抵押合同》，約定A公司以其所有的寫字樓設(shè)定抵押，作為乙方向甲方償還本協(xié)議項下借款的擔保，甲方同意向乙方出借資金人民幣100萬元?！痹谠摵贤校盅汉贤戏ㄓ行业盅簷?quán)設(shè)立就可能成為借款合同生效的條件，如抵押合同無效或不生效或抵押未設(shè)立，甲方有權(quán)不履行借款合同。

2、基礎(chǔ)類鑒于條款還可能直接導(dǎo)致合同成為附終止條件的合同。如在著名的三聯(lián)商社訴三聯(lián)集團商標糾紛案中，法院討論了“鑒于條款”的法律意義。在該案中，三聯(lián)集團與三聯(lián)商社前身鄭百文簽訂《商標許可使用合同》，約定三聯(lián)集團許可鄭百文在家電零售領(lǐng)域無償使用“三聯(lián)”商標；如果三聯(lián)集團擬放棄“三聯(lián)”商標的所有權(quán)，應(yīng)事先通知鄭百文并獲得其同意。但是，在《商標許可使用合同》開頭部分有一個“鑒于條款”：“鑒于：1、許可人是三聯(lián)服務(wù)商標的所有權(quán)人；2、許可人是被許可人的第一大股東，積極支持被許可人的發(fā)展”。后鄭百文進行重組并更名為三聯(lián)商社，并且國美電器控股的山東龍脊島建設(shè)有限公司成為三聯(lián)商社第一大股東，三聯(lián)集團失去三聯(lián)商社第一大股東地位。因三聯(lián)集團將“三聯(lián)”商標轉(zhuǎn)讓給第三人，從而引發(fā)三聯(lián)商社與三聯(lián)集團之間的糾紛。

2011年6月23日，濟南市中級人民法院一審判決認為，《商標許可使用合同》開頭“鑒于”條款一明確界定了該合同的商標使用權(quán)，“鑒于”條款二明確了合同簽訂的背景和目的，即三聯(lián)集團是鄭百文的第一大股東。當三聯(lián)集團失去三聯(lián)商社第一大股東地位后，該案商標使用許可合同中的“鑒于”條款二的前提和基礎(chǔ)已不存在，合同目的無法實現(xiàn)，因此被告三聯(lián)集團將涉案商標轉(zhuǎn)讓給第三人并無不當。2012年1月18日，山東省高級人民法院二審駁回三聯(lián)商社上訴，維持原判。

在該案件審理中，顯然《商標許可使用合同》的鑒于條款（“許可人是被許可人的第一大股東”）對商標許可人三聯(lián)集團是一個極為有利的條款。根據(jù)該鑒于條款，三聯(lián)集團無對價許可三聯(lián)商社使用三聯(lián)商標是有前提條件的，即三聯(lián)集團是三聯(lián)商社的第一大股東，當這個前提條件不復(fù)存在時，三聯(lián)集團應(yīng)當有權(quán)利解除這個無對價的合同。這相當于為《商標許可合同》設(shè)定了終止的條件，一旦條件成就，合同即終止。

五、標的類鑒于條款的作用

標的類鑒于條款用于描述標的物的物理屬性、權(quán)屬狀況，其重要性尤其體現(xiàn)在瑕疵披露方面。如在房屋租賃合同中，出租人在合同的鑒于條款中已明確告知房屋的全部狀況，不存在惡意隱瞞房屋土地使用權(quán)性質(zhì)及規(guī)劃用途的情事，且在鑒于條款中也明確承租人已充分了解了房屋的狀況，對于房屋是否符合其承租目的和使用功能已有清醒認知，那么在合同簽訂后，承租人則不得以瑕疵主張解除合同。從此可看出，對標的物的瑕疵的充分披露，可以在很在程度上避免或減少提供標的物一方的法律風(fēng)險，而披露的主要方式之一，即是在合同的鑒于條款中進行披露。